Senaste nytt inom FSR/FUS

BAKGRUND

Foreign Subsidies Regulation (2022/2560, ”FSR”) eller på svenska förordningen om utländska subventioner (”FUS”), nedan FSR, började tillämpas den 12 juli 2023 och möjliggör för EU-kommissionen att hantera snedvridningar på EU:s inre marknad som orsakas av utländska subventioner.

En ”utländsk subvention” är ett direkt eller indirekt ekonomiskt bidrag av ett land utanför EU (inklusive t.ex. Norge och Storbritannien) som är begränsat till ett eller flera företag eller branscher och som ger en fördel till ett företag som är verksamt inom EU. Utländska subventioner kan t.ex. vara räntefria lån, obegränsade garantier, kapitaltillskott, förmånsbehandling i skattehänseende eller skatterabatter.

Genom FSR fick EU-kommissionen befogenhet att granska alla utländska subventioner som snedvrider EU:s inre marknad och för att gottgöra sådana snedvridningar, i syfte att säkerställa lika villkor.

En plikt att anmäla utländska subventioner infördes i större företagskoncentrationer* och offentliga upphandlingar över vissa tröskelvärden.

EU-kommissionen fick även möjlighet att undersöka förekomsten av utländska subventioner på eget initiativ (”ex officio granskning”).

EU-kommissionens tillsyn börjar med en preliminär granskning som, om det finns anledning, kan övergå i en mer djupgående utredning.

NYA FSR-RIKTLINJER

Mot bakgrund av att FSR befinner sig i ett tidigt skede av tillämpningen, med många frågor som ännu inte har klarlagts genom EU-kommissionens beslutspraxis, har EU-kommissionen den 9 januari 2026 antagit riktlinjer för tillämpningen av vissa bestämmelser i FSR (C(2026) 42) (”FSR-riktlinjerna”). I FSR-riktlinjerna klargörs den strategi, de principer och de ramar som EU-kommissionen kommer att tillämpa vid genomförandet av FSR. Dessa riktlinjer syftar till att öka rättssäkerheten genom att klargöra tillämpningen av flera kriterier vid tillämpningen av FSR och därmed främja FSR:s förutsägbarhet.

I detta bildspel sammanfattar vi de viktigaste delarna från FSR-riktlinjerna. Vill du veta mer om grunderna i FSR och vad regelverket innebär har vi skrivit om det här.

FSR-RIKTLINJERNA – VAD BERÖRS/KLARGÖRS?

När EU-kommissionen granskar en utländsk subvention ska EU-kommissionen ta ställning till om subventionen är snedvridande. Vid denna bedömning ska EU-kommissionen väga de negativa effekterna av en utländsk subvention i form av snedvridningar på EU:s inre marknad mot de positiva effekterna. FSR-riktlinjerna klargör hur dessa bedömningar ska gå till.

FSR-riktlinjerna klargör även vilka faktorer EU-kommissionen beaktar när den bedömer om förhandsanmälan ska begäras av icke-anmälningspliktiga koncentrationer och utländska ekonomiska bidrag i offentliga upphandlingsförfaranden.

Dessa klargöranden i FSR-riktlinjerna berörs kort i denna artikel.

NÄR ÄR EN UTLÄNDSK SUBVENTION SNEDVRIDANDE?

Enligt FSR-riktlinjerna är en utländsk subvention snedvridande om den kan förbättra ett företags konkurrensläge på EU:s inre marknad, och om den därigenom faktiskt eller potentiellt inverkar negativt på konkurrensen.

Bedömningen skiljer sig något om det rör sig om ett offentligt upphandlingsförfarande. Bedömningen tar i dessa fall istället sikte på om utländska subventioner gör det möjligt för en ekonomisk aktör att lämna ett anbud som är otillbörligt fördelaktigt i förhållande till de berörda byggentreprenaderna, varorna eller tjänsterna. Ett sådant anbud påverkas av den utländska subventionen om denna gör det möjligt för den ekonomiska aktören att lämna ett anbud med mer attraktiva villkor än om det inte finns någon utländsk subvention och om dessa villkor inte rimligen kan förklaras av andra faktorer.

Fördelen är otillbörlig om den i betydande omfattning härrör från en utländsk subvention.

HUR AVVÄGS DE NEGATIVA EFFEKTERNA AV EN UTLÄNDSK SUBVENTION MOT DE POSITIVA EFFEKTERNA? 

Enligt FSR-riktlinjerna får EU-kommissionen väga de negativa effekterna av en utländsk subvention i form av snedvridningar på EU:s inre marknad mot de positiva effekterna på utvecklingen av den relevanta subventionerade ekonomiska verksamheten på den inre marknaden.

Sådana positiva effekter kan till exempel omfatta de bredare positiva effekterna i förhållande till relevanta politiska mål, särskilt EU:s mål, såsom en hög nivå på miljöskydd och sociala standarder, främjande av forskning och utveckling samt öka försörjningstryggheten i EU inom en strategisk sektor.

För att positiva effekter ska beaktas vid avvägningstestet bör sådana positiva effekter vara specifika för de utländska subventioner som anses vara snedvridande.

Om de positiva effekterna uppväger de negativa kommer EU-kommissionen inte att föreslå åtaganden eller införa gottgörande åtgärder.

Om de negativa effekterna uppväger de positiva kan avvägningstestet bidra till att bestämma lämplig omfattning och karaktär på åtagandena eller de gottgörande åtgärderna.

NÄR FÅR EU-KOMMISSIONEN BEGÄRA IN FÖRHANDSANMÄLAN?

EU-kommissionen får begära förhandsanmälan av icke-anmälningspliktiga koncentrationer eller utländska ekonomiska bidrag i offentliga upphandlingsförfaranden om EU-kommissionen misstänker att de berörda företagen kan ha beviljats utländska subventioner under de tre föregående åren och anser att koncentrationen eller anbudet bör förhandsgranskas med tanke på dess inverkan i EU.

EU-kommissionen begär inte förhandsanmälan när det sammanlagda beloppet av de misstänkta utländska subventionerna uppgår till högst 4 miljoner euro under de tre föregående åren.

Vid bedömningen av om förhandsgranskning krävs beaktar EU-kommissionen bland annat följande faktorer:

• Den aktuella eller framtida ekonomiska verksamhetens strategiska eller viktiga karaktär, särskilt när den omfattar strategiska tillgångar
• Mönster i investeringar, förvärv eller deltagande i offentliga upphandlingsförfaranden genom vilka inflytande eller ekonomisk närvaro byggs upp inom strategiska sektorer
• Om EU-kommissionen redan har antagit beslut om att de berörda företagen har mottagit snedvridande utländska subventioner
• Kontextuell information (dvs. information som finns i t.ex. finansiell information, pressmeddelanden eller affärsplaner) som anger möjligheten till en snedvridning

AVSLUTANDE KOMMENTARER

Det är välkommet att EU-kommissionen har publicerat riktlinjer för tillämpningen av vissa bestämmelser i FSR. Eftersom flera aspekter i FSR klargörs genom riktlinjerna kommer förutsägbarheten och rättssäkerheten på sikt att öka i koncentrationer och offentliga upphandlingsförfaranden som träffas av FSR. FSR-riktlinjerna bidrar särskilt till klarhet genom att:

• Klargöra när en utländsk subvention anses vara snedvridande
• Förtydliga hur avvägningstestet ska tillämpas och vilka positiva effekter som kan beaktas vid avvägningen mot snedvridningar
• Precisera de faktorer som EU-kommissionen beaktar vid bedömningen av om förhandsanmälan ska begäras för icke-anmälningspliktiga koncentrationer och utländska ekonomiska bidrag i offentliga upphandlingsförfaranden

Det återstår dock att se hur FSR-riktlinjerna kommer att tillämpas i praktiken och om ytterligare klargöranden kommer att krävas baserat på EU-kommissionens beslutspraxis.

VILL DU VETA MER OM FSR/FUS?

FSR/FUS är ett komplext regelverk som kan få betydande konsekvenser för företag som planerar koncentrationer eller deltar i offentliga upphandlingar.

Vill du diskutera hur FSR/FUS påverkar er verksamhet eller få veta mer om hur vi kan bistå er med frågor om utländska subventioner?

Hör av dig till oss på Magnusson och läs mer här.

*Med företagskoncentration avses att kontrollen av företag varaktigt förändras, t.ex. genom företagsförvärv eller fusion.